【案情】
　　2010年7月16日，被告人萬某、徐某得知自己剛出生的女兒萬某某為梅毒攜帶者且治愈后會(huì)變成殘疾時(shí)，決定將其遺棄。當(dāng)晚，萬某將女兒丟棄于某山林里，次日晨，一村民上山采蘑菇時(shí)發(fā)現(xiàn)尚存活的萬某某，將其救回并報(bào)案。人民檢察院以被告人萬某、徐某犯故意殺人罪，向?qū)毲蹇h人民法院提起公訴。

【律師意見】
　　律師認(rèn)為，二被告人的行為構(gòu)成故意殺人罪（未遂）。二被告人將女嬰遺棄至深山野林中，說明二被告人主觀上不希望女嬰獲救的意圖十分明顯。二被告人是以遺棄為手段來實(shí)施故意殺人行為的，只是因?yàn)橐庵疽酝獾脑蛭吹贸选＿z棄地點(diǎn)位處深山野林，女嬰在此難以獲得他人救助，得以存活的可能性極其微小，最終能被上山采蘑菇的村民發(fā)現(xiàn)并救回，純屬萬幸。按刑法通說，只要行為人明知遺棄行為可能造成被害人死亡結(jié)果的發(fā)生，并且希望或者放任死亡結(jié)果的發(fā)生，就可以認(rèn)定有殺人故意，至于死亡結(jié)果是否實(shí)際發(fā)生，并不影響對行為性質(zhì)的認(rèn)定。因此，本案應(yīng)定性為故意殺人罪（未遂）。

【評析】
　　遺棄罪，是指對于年老、幼小、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為。兩罪性質(zhì)與危害程度相差較大，一般情況下不易混淆。但是，對于負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的行為人拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)，導(dǎo)致或可能導(dǎo)致上述被害人死亡的行為，是以遺棄罪論處，還是以故意殺人罪定罪處罰？實(shí)踐中容易混淆。兩罪的法定刑差異很大，遺棄罪為五年以下有期徒刑、拘役或者管制；而故意殺人罪可判處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑，情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。
　　區(qū)分遺棄罪與采取遺棄手段實(shí)施的故意殺人罪，主要可從行為人的主觀故意和客觀行為兩方面來分析。通常，故意殺人的行為人主觀上對自己的遺棄行為會(huì)導(dǎo)致被遺棄人死亡的危害后果有明確認(rèn)識(shí)，并且對死亡結(jié)果的發(fā)生持希望或放任態(tài)度。而遺棄的行為人可能認(rèn)識(shí)到、也可能沒有認(rèn)識(shí)到自己的遺棄行為會(huì)給被害人的生命、健康帶來危險(xiǎn)，其主觀上并不希望、不愿意、不放縱被害人死亡或傷害的結(jié)果發(fā)生，即如果被害人死亡或受傷，都是違背其意愿的。
　　行為人在供述其主觀意圖時(shí)往往會(huì)避重就輕，因此，要準(zhǔn)確判斷行為人主觀上是遺棄故意還是殺人故意，還應(yīng)根據(jù)主客觀相一致的原則，結(jié)合具體案情和行為人實(shí)施的客觀行為來綜合分析。一般可從行為人遺棄的原因、動(dòng)機(jī)、時(shí)間、地點(diǎn)、對象、手段、后果、案后表現(xiàn)等情節(jié)進(jìn)行研判：
　　第一，考察遺棄行為的原因和動(dòng)機(jī)。對于此類案件，應(yīng)當(dāng)查明行為人遺棄的動(dòng)機(jī)是什么，希望孩子得到他人關(guān)注并獲得救助的，應(yīng)認(rèn)定為遺棄；狠心拋棄任其自生自滅，抑或欲置其死地以求解脫的，應(yīng)認(rèn)定為故意殺人。#p#分頁標(biāo)題#e#
　　第二，考察遺棄的時(shí)間、地點(diǎn)、對象、手段、后果等客觀要件。實(shí)踐中，一般分為作為的遺棄與不作為的遺棄兩類方式。以作為方式遺棄的，行為人通常會(huì)積極尋找遺棄地點(diǎn)、選擇遺棄時(shí)間等。例如，父母將新生嬰兒棄于超市入口、車站站臺(tái)、集市路邊等地，這些地方人流量大，嬰兒獲得他人救助而存活下來的可能性較大，這是典型的作為方式的遺棄行為；反之，故意將被害人遺棄在不能獲救或獲救希望渺茫地點(diǎn)的，這是作為方式的故意殺人行為，應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。實(shí)踐中，由于行為人主觀上不愿意盡扶養(yǎng)義務(wù)而追求被害人死亡的行為屬于不作為方式的遺棄行為，應(yīng)以遺棄罪予以評價(jià)。但如果被害人是完全無行為能力人，行為人致使被害人無法或不能呼救，最終餓死家中的行為，就是以不作為的遺棄方式實(shí)施的故意殺人行為，應(yīng)以故意殺人罪予以評價(jià)。
　　第三，考察行為人的案后表現(xiàn)。發(fā)現(xiàn)遺棄行為導(dǎo)致被害人生命、健康受威脅后，行為人是置之不理，還是積極施救，抑或二次加害，可以反映其有無致死被遺棄人的主觀故意，也是量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素。例如，父母變更遺棄地點(diǎn)，希望幼兒能夠得到他人關(guān)注、救助，關(guān)心幼兒性命安全，采取措施減少傷害的行為，應(yīng)定性為遺棄；反之，父母主觀上有放任盲童死亡的故意，應(yīng)以（間接）故意殺人罪論處。
　　綜上，區(qū)分遺棄罪與以遺棄方式的故意殺人罪的關(guān)鍵點(diǎn)在于：行為人實(shí)施遺棄行為時(shí)，其是否考慮并給予了被害人獲得救助的機(jī)會(huì)。如果是，則可以遺棄罪定罪；否則應(yīng)以故意殺人罪來定罪。本案中，被告人萬某、徐某獲悉自己剛出生的女兒罹患重病，便將女嬰遺棄在深山野林中，二被告人不愿意讓女嬰獲救、希望女嬰死亡的主觀故意十分明顯。因此，本案以故意殺人罪定性是準(zhǔn)確的。由于女嬰被群眾及時(shí)發(fā)現(xiàn)救回，二被告人系故意殺人未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，加之認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，法院對二被告人依法減輕處罰，以故意殺人罪（未遂）分別判處有期徒刑四年、二年，量刑是適當(dāng)?shù)摹?

【判決】
    人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告人萬某、徐某將剛出生的女嬰遺棄深山野林的行為，非法剝奪他人生命，構(gòu)成故意殺人罪。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立。二被告人系共同犯罪，在實(shí)施故意殺人犯罪過程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯從輕或減輕處罰。故以故意殺人罪判處萬某有期徒刑四年、徐某有期徒刑兩年。一審宣判后，二被告人沒有提出上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，判決生效。

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相關(guān)刑事罪名：遺棄罪、故意殺人罪

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